Кассационное определение Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 18.12.2019 N 77-28/2019 Приговор: Ст. ст. 30, 228.1 УК РФ (приготовление/покушение; незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов...). Определение: Судебные акты в части осуждения по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ отменены и уголовное преследование прекращено за отсутствием в деянии состава преступления, за осужденным признано право на реабилитацию, исключено указание о назначении наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, постановлено считать осужденным по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.
ДЕВЯТЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 18 декабря 2019 года
Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе: …
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Л. о пересмотре приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 28 декабря 2016 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 28 марта 2017 года,
установила:
по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 28 декабря 2016 года, Л., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <адрес>, судимый:
- 14 сентября 2011 года мировым судьей судебного участка N 43 г. Якутска по ч. 1 ст. 118 УК РФ к штрафу в размере 30000 рублей, наказание исполнено 29 мая 2015 года, осужден по:
- ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы;
- ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;
- ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;
- ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Этим же приговором осуждены ФИО4 и ФИО5.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 28 марта 2017 года приговор оставлен без изменения.
Л. признан виновным и осужден за покушение, то есть умышленные действия лица непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам.
Преступление совершено в период с 24 октября 2014 года по 28 октября 2014 года в г. Якутске Республики Саха (Якутия), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Он же признан виновным и осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в особо крупном размере, выразившееся в создании условий для совершения преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам.
Преступление совершено в период с 24 октября 2014 года по 6 ноября 2014 года в г. Якутске Республики Саха (Якутия), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Он же признан виновным и осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в особо крупном размере, выразившееся в создании условий для совершения преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам.
Преступление совершено в период с 24 октября 2014 года по 6 ноября 2014 года в г. Якутске Республики Саха (Якутия), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Он же признан виновным и осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в особо крупном размере, выразившееся в создании условий для совершения преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам.
Преступление совершено в период с 24 октября 2014 года по 6 ноября 2014 года в г. Якутске Республики Саха (Якутия), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Л. просит смягчить назначенное наказание, применив положения ст. 64 УК РФ. Считает, что в приговоре отсутствуют доказательства, подтверждающие его виновность в совершении трех преступлений, связанных с приготовлением к незаконному сбыту наркотических средств. Оспаривает законность проведения оперативно-розыскного мероприятия "контролируемая поставка", проведенного 30 октября 2014 года. Указывает на отсутствие в его действиях квалифицирующего признака, "совершение преступления в составе организованной группы", поскольку он не был осведомлен о конкретных действиях участников группы и лицах непосредственно состоящих в группе. Состав преступной группы не был устойчивым. Судом не доказана его причастность к деяниям, совершенным организованной преступной группой.
Постановлением Верховного Суда Российской Федерации от 31 октября 2019 года кассационная жалоба осужденного Л. передана в Девятый кассационный суд общей юрисдикции для рассмотрения в судебном заседании.
Заслушав доклад судьи Б.С.А., выступление осужденного Л. с использованием видеоконференцсвязи, адвоката П.Д.В., просивших судебные решения отменить, в связи с допущенными судом существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшими на исход дела, прокурора Г.Г.А., предлагавшего приговор, апелляционное определение изменить, исключив из осуждения Л. три преступления, связанные с приготовлением к незаконному сбыту наркотических средств, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия находит, что приговор в отношении Л. в части его осуждения по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ подлежит отмене по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По настоящему делу допущены такие нарушения закона.
В силу ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым.
По смыслу закона приговор признается таковым, если суд при его постановлении исходил из материалов уголовного дела, рассмотренных в судебном заседании, сделал вывод на установленных им фактах и правильно применил закон.
Из приведенных в приговоре описаний, совершенных Л. преступных деяний, связанных с приготовлением к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, в составе организованной группы следует, что 24 октября 2014 года Л. согласился с предложением ФИО4 и вошел в состав организованной преступной группы, занимавшейся незаконным оборотом наркотических средств, в роли "закладчика", в функции которого, входило по указанию "оператора", "склада" получать небольшие партии наркотических средств, скрывать их в тайниках по разовым дозам, адреса и описание тайников отправлять "оператору", "складу". За каждый оборудованный тайник Л. получал 200 рублей.
Так, в один из дней в период с 1 сентября 2014 года по 4 сентября 2014 года ФИО8, находясь в г. Якутске, посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" договорился с неустановленным лицом о приобретении за 300000 рублей в КНР наркотических средств в особо крупном размере и о доставке их из КНР в РФ через таможенную границу Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в г. Якутск скрытой посылкой курьерской службой "EMS", указав получателем вымышленное лицо - ФИО9 и об оплате через платежную систему "Visa Qiwi Wallet".
На следующий день ФИО8 совместно с ФИО13, находясь в г. Якутске, совершил платеж в сумме 300000 рублей посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в платежной системе "Visa Qiwi Wallet".
8 сентября 2014 года международное почтовое отправление (МПО) N ЕЕ 934293427 CN, в котором находились наркотические средства в крупном и особо крупном размерах, прибыло на территорию РФ и поступило в ММПО "Шереметьево" Шереметьевской таможни г. Москвы.
13 октября 2014 года МПО N ЕЕ 934293427 CN с наркотическими средствами поступило в отдел документационного обеспечения Благовещенской таможни.
13 октября 2014 года в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий "контролируемая поставка" и "контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений" произведено изготовление муляжа в виде веществ, схожих по внешним признакам с изъятыми наркотическим средствами.
26 октября 2014 года МПО N ЕЕ 934293427 CN с муляжами наркотических средств поступило в Якутский EMS СЦ 677880.
5 ноября 2014 года ФИО8 изменил данные получателя МПО N ЕЕ 934293427 CN и его адрес на ФИО12, о чем сообщил ФИО4, дав последнему указание получить посылку с наркотическим средствами по месту проживания.
5 ноября 2014 года в 10 часов 51 минуту ФИО4 получил у курьера EMS почта России МПО N ЕЕ 934293427 CN с муляжами наркотических средств, которые стал незаконно хранить с целью последующего сбыта путем оборудования тайников по различным адресам в г. Якутске до момента их изъятия сотрудниками правоохранительных органов 6 ноября 2014 года в ходе обыска.
Действия Л. по данному преступлению квалифицированы судом по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в особо крупном размере, выразившееся в создании условий для совершения преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам.
В один из дней в период с 10 октября 2014 года по 14 октября 2014 года ФИО8, находясь в г. Якутске, посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" договорился с неустановленным лицом о приобретении за 300000 рублей в КНР наркотических средств в особо крупном размере и о доставке их из КНР в РФ через таможенную границу Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в г. Якутск и предоставления трек-номера для отслеживания груза, указав получателем ФИО12.
В этот же день ФИО8 совместно с ФИО13, находясь в <адрес>, совершил платеж в сумме 300000 рублей посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в платежной системе "Visa Qiwi Wallet".
В один из дней в период с 15 по 21 октября 2014 года на территории КНР неустановленное лицо передало ФИО11 коробку, в которой находилось наркотическое средство в особо крупном размере и которое последняя ввезла на территорию РФ.
22 октября 2014 года, находясь в п. Забайкальск Забайкальского края, ФИО11 указанную коробку с наркотическим средством сдала в офис ООО "Энергия" транспортно-экспедиционной компании и оформила грузовое отправление N Заб-656457 для направления получателю ФИО12 в г. Якутск.
23 октября 2014 года вышеуказанное грузовое отправление поступило в офис ООО "Энергия" транспортно-экспедиционной компании в г. Чите, где в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" наркотические средства были обнаружены сотрудниками наркоконтроля.
30 октября 2014 года сотрудниками Управления ФСКН России по Забайкальскому краю в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "контролируемая поставка" был изготовлен муляж наркотического средства, который был помещен в грузовое отправление N Заб-656457 и направлен в г. Якутск.
6 ноября 2014 года грузовое отправление N Заб-656457 с муляжом наркотического средства поступило в офис ООО "Энергия" транспортно-экспедиционной компании г. Якутска, о чем оператором было направлено СМС-сообщение ФИО4 о поступлении посылки, о чем последний сообщил ФИО8 В этот же день ФИО4 по указанию ФИО8 получил грузовое отправление N Заб-656457 с муляжом наркотического средства, после чего ФИО4 при выходе из здания ООО "Энергия" транспортно-экспедиционной компании был остановлен сотрудниками наркоконтроля и в ходе личного досмотра у него было обнаружено вышеуказанное почтовое отправление.
Действия Л. по данному преступлению квалифицированы судом по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в особо крупном размере, выразившееся в создании условий для совершения преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам.
В период с 15 по 20 октября 2014 года ФИО8, находясь в г. Якутске, посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" договорился с неустановленным лицом о приобретении за 450000 рублей наркотических средств в особо крупном размере и получении их через тайник, оборудованный в <адрес>.
В этот же день ФИО8 совместно с ФИО13, находясь в г. Якутске, совершил платеж в сумме 450000 рублей посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в платежной системе "Visa Qiwi Wallet".
29 октября 2014 года ФИО13 в г. Владивостоке забрал наркотические средства в крупном и особо крупном размере из тайника.
30 октября 2014 года ФИО13, находясь в г. Владивостоке разделил наркотические средства.
31 октября 2014 года и 5 ноября 2014 года ФИО13 передал разделенные на части наркотические средства курьеру Владивосток EMS СЦ 690880 и курьеру "CDEK" ООО "Сигма" почтовое отправление 5394585 для отправления по адресу: <адрес>, указав получателем ФИО12.
6 ноября 2014 года, возле квартиры, в которой проживал ФИО4, сотрудниками УФСКН РФ по Республике Саха (Якутия) был остановлен курьер курьерской службы "EMS Почта России", у которого в ходе личного досмотра была обнаружена и изъята коробка, в которой находились наркотические средства.
15 ноября 2014 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия "контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений" в ООО "Авиа-Триумф" транспортно-курьерской службы "CDEK" было вскрыто почтовое отправление 5394585, отправленное от ООО "Сигма" из г. Владивостока на имя получателя ФИО12 в г. Якутске, в котором обнаружены наркотические средства.
20 ноября 2014 года произведена выемка вышеуказанного отправления с наркотическими средствами.
Действия Л. по данному преступлению квалифицированы судом по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в особо крупном размере, выразившееся в создании условий для совершения преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам.
Согласно положениям ст. 35 УК РФ участники организованной группы несут уголовную ответственность за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.
В материалах уголовного дела не содержится доказательств, подтверждающих, что Л., как участник организованной группы, созданной для сбыта наркотических средств был осведомлен о конкретных действиях ФИО8, ФИО4 и иных лиц, направленных на приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, и таких доказательств не приведено приговоре.
Из установленных судом фактических обстоятельств преступлений не следует, что Л. принимал какое-либо участие в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, и его умыслом охватывалось участие в совершении вышеуказанных преступлений, связанных с приготовлением к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.
При таких обстоятельствах, приговор в части осуждения Л. по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ подлежит отмене, а уголовное преследование по данным преступлениям прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ, п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления, с признанием за Л. права на реабилитацию в порядке главы 18 УПК РФ.
Иных оснований для изменения приговора не имеется.
Законность проведения оперативно-розыскных мероприятий, в том числе "контролируемой поставки" проверялась судом. Результаты оперативно-розыскных мероприятий признаны судом полученными в соответствии с требованиями Федерального закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности" и обоснованно использовались в процессе доказывания.
Действия Л. правильно квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное организованной группой, в крупном размере.
В приговоре приведена достаточная совокупность достоверных доказательств, подтверждающих участие осужденного Л. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере в составе организованной группы, которая характеризовалась устойчивостью, наличием в ее составе организатора (руководителя), собственной схемы сбыта наркотических средств, распределением функций между членами группы, обеспечением конспирации участников группы при совершении преступления.
Учитывая фактические обстоятельства совершенного Л. преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, степень его общественной опасности, наличие совокупности обстоятельств смягчающих наказание, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, роль Л. в совершении преступления, его поведение во время совершения преступления, судебная коллегия не находит оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ и оснований для применения положений ст. 64 УК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 28 декабря 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 28 марта 2017 года в отношении Л. в части осуждения по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ отменить и уголовное преследование прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ, п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.
Признать за Л. право на реабилитацию в порядке главы 18 УПК РФ.
Исключить из резолютивной части приговора указание о назначении Л. наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.
Считать Л. осужденным по ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.
В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.
