Кассационное определение Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 13.04.2020 N 77-189/2020. Приговор: Ст. 232 УК РФ (организация либо содержание притонов или систематическое предоставление помещений для потребления наркотических средств). Определение: Приговор изменен, исключено указание о зачете в срок лишения свободы времени содержания осужденного под стражей.
ДЕВЯТЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 13 апреля 2020 г. N 77-189\2020
Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе: …
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края М.В.А. на приговор Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 5 апреля 2019 года, апелляционное определение Приморского краевого суда от 30 июля 2019 года
Заслушав доклад судьи Г.Е.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание обжалуемых приговора и апелляционного определения, доводы кассационного представления, выступление прокурора В.В., поддержавшей кассационное представление, выступление осужденного Ш., участвующего в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи, защитника осужденного - адвоката П.В.Т., возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия
установила:
Приговором Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 5 апреля 2019 года Ш. ФИО10 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, судимого:
17.10.2017 Первомайским районным судом г. Владивостока Приморского края по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком 1 год;
30.01.2018 мировым судьей судебного участка N 15 Первореченского судебного района г. Владивостока Приморского края по ст. 264.1 УК РФ к обязательным работам на срок 200 часов с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 1 год 6 месяцев;
28.04.2018 Первореченским районным судом г. Владивостока Приморского края по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 4 месяцам лишения свободы; ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором от 30.01.2018, с учетом п. "г" ч. 1 ст. 71 УК РФ - к 5 годам 4 месяцам 15 дням лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 1 год 6 месяцев, осужден по ч. 2 ст. 232 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 17.10.2017, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров присоединена не отбытая часть наказания по приговору от 17.10.2017 и назначено 4 года 8 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, с наказанием, назначенным по приговору от 28.04.2018, окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 1 год 6 месяцев.
Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, избрана на основании ч. 2 ст. 97 УПК РФ мера пресечения в виде содержания под стражей до вступления приговора в законную силу.
Срок наказания постановлено исчислять с 05.04.2019.
Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей по приговору от 28.04.2018 - с 01.11.2017 по 04.04.2019 включительно и с 05.04.2019 по момент вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Этим же приговором осужден ФИО7.
Апелляционным определением Приморского краевого суда от 30 июля 2019 года приговор оставлен без изменения.
Ш. осужден за систематическое предоставление помещений для потребления наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в период с 23.07.2017 по 01.11.2017, по адресу: <...>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационном представлении заместитель прокурора не согласен с состоявшимися судебными решениями в связи с неправильным применением уголовного закона и просит их изменить, так как срок содержания Ш. под стражей зачтен судом неверно. Окончательное наказание назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором от 28.04.2018, которым Ш. осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, следовательно, период нахождения его под стражей по данному делу должен быть засчитан по правилам ч. 3.2 ст. 72 УК РФ - то есть из расчета один день за один день отбывания наказания, а не по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. Кроме этого, судом ошибочно указан период содержания осужденного под стражей, так как приговор от 28.04.2018 вступил в законную силу 19.06.2018, следовательно, в период с 19.06.2018 по 04.04.2019 Ш. под стражей не находился, а отбывал назначенное приговором наказание, которое должно быть зачтено судом в срок отбытия наказания в качестве такового.
Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По данному делу допущены такие нарушения закона.
Положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ содержат исключение на их применение для случаев, предусмотренных ч. 3.2 данной статьи.
Исходя из указанных положений закона, для лиц, осужденных за совершение преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, не применим кратный зачет времени содержания под стражей в срок отбытия наказания.
Указанное требование закона судами первой и апелляционной инстанции не выполнено.
При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению указание о зачете Ш. в срок лишения свободы времени содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Материалы дела в части решения вопроса о зачете Ш. времени содержания под стражей в срок лишения свободы следует направить в Шкотовский районный суд Приморского края (по месту отбывания наказания) для принятия решения в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Кассационное представление заместителя прокурора Приморского края удовлетворить.
Приговор Первореченского районного суда г. Владивостока от 5 апреля 2019 года, апелляционное определение Приморского краевого суда от 30 июля 2019 года в отношении Ш. изменить.
Исключить указание о зачете в срок лишения свободы времени содержания Ш. под стражей с 1 ноября 2017 года по 4 апреля 2019 года включительно, с 5 апреля 2019 года по момент вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.
Материалы дела в части решения вопроса о зачете Ш. времени содержания под стражей в срок лишения свободы направить в Шкотовский районный суд Приморского края для принятия решения в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ.
